Коммерческие и некоммерческие организации

К коммерческим организациям относятся хозяйственные товарищества и общества.

Хозяйственные товарищества и общества — это родовое понятие, обозначающее несколько самостоятельных видов коммер­ческих юридических лиц, общим для которых является то, что их уставный (складочный) капитал разделяется на доли. Именно это отличает хозяйст­венные товарищества и общества от других коммерческих организаций.

Гражданский кодекс РФ предусматривает достаточно широкий спектр правовых форм коллективного хозяйствования, который отвечает как современным международным стандартам, так и отечественным экономическим реалиям. Организационно-правовые формы хозяйственных товариществ или обществ способны обслуживать интересы и индивидуальных коммер­сантов, и малых семейных коллективов, и гигантских групп незнакомых друг с другом акционеров.

Хозяйственные товарищества в российском законодательстве понима­ются как договорные объединения нескольких лиц для совместного ведения предпринимательской деятельности под общим именем.

Хозяйственные общества — это организации, создаваемые одним или несколькими лицами путем объединения (обособления) их имущества для ве­дения предпринимательской деятельности.

Главное действующее лицо любого товарищества — полный товарищ — несет неограниченную ответственность по обязательствам фирмы всем своим имуществом. Поэтому в товариществах, в отличие от обществ, учредители, как правило, принимают личное участие в делах предприятия. По этой же причине лицо может являться полным товарищем лишь в одном товариществе. Круг учредителей обычно гораздо уже, чем в обществах, в си­лу личнодоверительных отношений между ними.

Для хозяйственных обществ характерным является объединение не столько личных усилий участников, сколько их имуществ. Участники не от­вечают по обязательствам фирмы (за исключением обществ с дополнитель­ной ответственностью), и их предпринимательский риск ограничен суммой вкладов в уставный капитал. Поэтому именно размер уставного капитала общества является основной гарантией интересов кредиторов и приобретает особое значение, нехарактерное для товариществ. Уменьшение размера ус­тавного капитала общества возможно лишь после уведомления всех его кре­диторов, которые в этом случае приобретают право требовать досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения убытков (как и при реорганизации).

Как и любая коммерческая организация, хозяйственное общество или товарищество должно обладать уставным (складочным) капиталом, образу­ющим имущественную базу его деятельности и гарантирующим интересы кредиторов. Уставный капитал — это зафиксированная учредительными документами и оцененная в рублях сумма всех вкладов, которые учредители (учредитель) решили объединить (выделить) при создании юридического лица. Уставный капитал хозяйственных товариществ традиционно называется складочным капиталом, поскольку такие предприятия основаны на договоре между учредителями (а не на уставе), складывающими воедино свои взносы для коммерческой деятельности.

В качестве вклада в уставный капитал может выступать любое оборотоспособное имущество, включая и имущественные права.

Основные права и обязанности участников хозяйственных обществ и товариществ в общем виде закреплены ст. 67 ГК и могут дополняться в учре­дительных документах.

Хозяйственное товарищество, участники которого солидарно несут субсидиарную (дополнительную) ответст­венность по его обязательствам всем своим имуществом, называется полным товариществом. Оно возникает на основе договора между не­сколькими участниками (полными товарищами), в качестве которых мо­гут выступать только предприниматели — индивидуальные или коллек­тивные.

ГК исходит из принципа истинности фирмы, в соответствии с которым фирменное наименование товарищества должно включать в себя истинные имена (названия) всех его участников. Можно ограничиться и указанием имени (названия) одного из полных товарищей с добавлением
к нему слов «... и компания» (например: «Полное товарищество «Жданов и компания»). При изменении персонального состава участников такого товарищества не­обходимо вносить соответствующие изменения в фирму.

Законодатель различает случаи управления полным товариществом (ст. 71 ГК) и ведения дел товарищества (ст. 72 ГК). Управление товарищест­вом осуществляется на основе решений, принятых всеми участниками еди­ногласно или большинством голосов (если последнее предусмотрено учре­дительным договором). Ведение же дел, т.е. представительство интересов полного товарищества в обороте, по общему правилу, осуществляется каж­дым из участников. Полному товарищу запрещено выступать в аналогичном качестве более чем в одном предприятии.

Для защиты интересов самих товарищей предусмотрен запрет для участника совершать без согласия других сделки, однородные с совершае­мыми товариществом, т. е. конкурировать с ним (п. 3 ст. 73 ГК).

Полные товарищи отвечают по обязательствам своего товарищества только при недостатке у него собственного имущества, то есть субсидиарно (ст. 399 ГК). При этом ответственность всех полных товарищей в этом случае носит солидарный характер (п. 1 ст. 75 ГК), что в соответствии с общим правилом ст. 323 ГК о правах кредитора в солидарном обязательстве дает возможность кредиторам товарищества взыскать соответствующий долг с одного из участников.

В случае изменения состава участников товарищества (например, выхода или смерти кого-нибудь из участников) товарищество может продолжить свою деятельность, если это предусмотрено учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников.

Хозяйственное товарищество, состоящее из двух категорий участников, –  полных товарищей (комплементариев), соли­дарно несущих субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом, и товарищей-вкладчиков (коммандитистов), не отве­чающих по обязательствам предприятия, называется товариществом на ве­ре (или коммандитным товариществом).

Аналогично полному товариществу фирменное наименование товарищества на вере должно содержать имена (названия) всех или по крайней ме­ре одного полного товарища (в последнем случае — с добавлением слов — «... и компания»).

Товарищество на вере как бы включает в себя две отно­сительно самостоятельные структуры: полное товарищество и группу (или одного) товарищей-вкладчиков. С одной стороны, коммандитисты полно­стью отстранены от участия в управлении и ведении дел товарищества. С другой — они распоряжаются своими вкладами совершенно независимо от полных товарищей. Отличительная особенность прав коммандитиста на имущество товарищества заключается в том, что при выходе из предприятия он вправе претендовать лишь на возврат своего вклада, а не на получение со­ответствующей доли в имуществе фирмы (подл. 4 п. 2 ст. 85 ГК). Однако, в случае ликвидации фирмы, товарищ-вкладчик участвует в распределении ликвидационного остатка наравне с полными товарищами.

Основания ликвидации товарищества на вере обладают значительной спецификой. В частности, товарищество на вере сохраняется, если в нем остаются, по крайней мере, один полный товарищ и один коммандитист (ч. 2 п. 1 ст. 86 ГК). Значит, во всех случаях изменений персонального состава участников товарищество, по общему правилу, продолжает существовать.

В части, не затрагивающей правового положения коммандитистов, то­варищество на вере аналогично полному товариществу, поэтому все ска­занное о полных товариществах относится и к коммандитным (см. п. 5 ст. 82 ГК).

Коммерческая органи­зация, уставный капитал которой разделен на доли определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обяза­тельствам, называется обществом с ограниченной ответственностью.

Учредительными документами общества с ограниченной ответствен­ностью являются устав и учредительный договор (последний не может за­ключаться, если в обществе всего один участник). Фирменное наименова­ние общества строится по общим правилам, например: «Общество с огра­ниченной ответственностью «Апрель». П. 3 ст. 7 ФЗ «Об обществах с огра­ниченной ответственностью»1 устанавливает максимальное число его участ­ников — 50 человек. При его превышении общество должно преобразо­ваться в открытое АО, производственный кооператив или ликвидировать­ся.

Права участников по отношению к обществу (на участие в управлении, информацию, долю прибыли, ликвида­ционный остаток и т.п.) реализуются в рамках единого обязательства, кото­рое можно охарактеризовать как долевое обязательство с активной множест­венностью лиц, поскольку его обязанной стороной выступает само обще­ство, а управомоченной — все участники. Поэтому передача доли в устав­ном капитале означает на самом деле уступку доли в едином комплексе прав, принадлежащих всем участникам, вместе взятым, т. е. цессию.

Передача участником своей доли (или ее части) в уставном капитале другим участникам общества является его безусловным правом, тогда как ее отчуждение третьим лицам может быть запрещено уставом или обусловлено получением согласия других участников (п. 2 ст. 93 ГК).

Прекращение членства в обществе может происходить не только в ре­зультате отчуждения доли, но и путем выхода участника из общества (ст. 94 ГК). По своим правовым последствиям заявление о выходе означает требование о принудительном выкупе доли участника обществом. Это требование подлежит обязательному удовлетворению, что может привести к уменьше­нию размера уставного капитала, если участники не решат восполнить убыль имущества.

В обществе с ограниченной ответственностью обязательно создается двухзвенная система управления его делами. Высшим органом общества (п. 1 ст. 91 ГК) является общее собрание его участников, правомочное решать основные вопросы деятельности общества. Некоторые вопросы составляют исключитель­ную компетенцию общего собрания общества, которая ни при каких условиях, в том числе по решению общего собрания, не может быть передана исполнитель­ному органу общества.

К исключительной компетенции общего собрания отно­сятся вопросы об изменении устава общества, включая размер его уставного капитала, формирование и отзыв исполнительных органов общества и его реви­зионной комиссии, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а также принятие решений о реорганизации и ликвидации общества. Перечисленные вопросы составляют минимум исключительной компетенции общего собрания общества, которая может быть расширена (но не уменьшена) его уставом или законом.

Все вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции собрания об­щества, входят в компетенцию его исполнительного органа (директора, правле­ния и т.п.). Этот последний в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 91 ГК может быть единоличным, в том числе и необязательно избранным из числа участников об­щества. Это открывает возможность найма обществом управляющего по кон­тракту либо заключения специального договора с управляющей компанией (коммерческой организацией).

Ревизионная комиссия (в небольших обществах – ревизор) не является ор­ганом общества, выражающим его волю в гражданских правоотношениях. Для контроля за деятельностью исполнительных органов общества его участники могут использовать внешний аудит (п. 4 ст. 91). Обязательность внешнего ауди­та может предусматриваться либо законом, либо уставом самого общества. В соответствии с ними требовать проведения независимой аудиторской проверки вправе как общее собрание общества, так и определенное количество его участ­ников, обладающих известной долей в его уставном капитале. Само общество не обязано публиковать результаты своей отчетности, что отличает его от акционерного общества (п. 5 ст. 91 ГК).

Изменения персонального состава участников общества с ограниченной ответственностью, равно как и их имущественного положения, не приводят к его ликвидации. Общество продолжает функционировать, даже если в нем остался всего один участник.

Коммерческая орга­низация, уставный капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, солидарно несущи­ми субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере, крат­ном стоимости их вкладов в уставный капитал, называется обществом с до­полнительной ответственностью.

Общество с дополнительной ответственностью является разновидностью общества с ограниченной ответственностью. Поэтому на его правовое положе­ние распространяют свое действие практически все правила об обществах с ог­раниченной ответственностью (п. 3 ст. 95 ГК), за одним главным исключением.

При недостаточности имущества такого общества для удовлетворения требований его кредиторов участники общества с дополнительной ответственностью могут быть привлечены к имущественной ответственности по долгам общества их личным имуществом, причем в солидарном порядке. Однако размер этой ответственности ограничен: он касается не всего их личного имуще­ства, как в полном товариществе, а только его части – одинакового для всех кратного размера к сумме внесенных вкладов (например, трехкратный, пяти­кратный и т. п.). Таким образом, это общество занимает как бы промежуточное положение между товариществами с их неограниченной ответственностью уча­стников и обществами, вообще исключающими такую ответственность.

Из изложенного выше вытекает и еще одна важная особенность такого общества, предусмотренная п. 1 ст. 95 ГК. В случае банкротства одного из участников его дополнительная ответственность пропорционально (или в ином порядке, установленном его учредительными документами) распределяется между остальными участниками, как бы «прирастая» к их «долям». Поэтому общая сумма дополнительных гарантий кредиторам остается неизменной.

Коммерческая организация, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам, с уставным капиталом, разделенным на доли, права на которые удостоверяются ценными бумагами — акциями, называется акционерным обществом.

Основное отличие акционерного общества от других юридических лиц заключается в способе закрепления прав участника по отношению к обще­ству: путем удостоверения их акциями. Это, в свою очередь, обусловливает специфику осуществления прав по акции и их передачи.

Устав признается единственным учредительным документом АО, чем подчеркивается формальный характер личного участия в обществе (п. 3 ст. 98 ГК), и утверждается на собрании учредителей. Вместе с тем ГК гово­рит и о заключении учредительного договора, регулирующего отношения учредителей в процессе создания АО (п. 1 ст. 98 ГК). Такой договор служит вспомогательным средством, облегчающим создание АО, как правило, не представляется на регистрацию и впоследствии может быть расторгнут без ущерба для самого общества1.

Уставный капитал АО равен номинальной стоимости приобретенных ак­ционерами акций — обыкновенных и привилегированных (ст. 99 ГК). Внесе­ние вклада в уставный капитал общества означает в то же время совершение договора купли-продажи акции. Продавцом в этом договоре выступает само общество, которое не вправе отказаться от его заключения с учредителем.

В соответствии с п. 1 ст. 25 и п. 1 ст. 27 ФЗ «Об акционерных обществах» уставный капитал АО в момент его учреждения должен состоять из определенного числа обыкновенных акций с одинаковой номинальной сто­имостью, а также может включать привилегированные акции разных типов (и разной номинальной стоимости), общая доля которых в уставном капита­ле не должна превышать 25%. Такие акции закон называет размещенными, поскольку их будущие покупатели (акционеры) уже известны. Все держате­ли акций регистрируются в специальном реестре акционеров, т.е. выпуск акций на предъявителя запрещен. Наряду с размещенными акциями устав АО может предусматривать существование и объявленных акций, т.е. та­ких, которые общество вправе в дальнейшем разместить среди акционеров (ст. 27 Закона «Об акционерных обществах»).

Обыкновенная (простая) именная акция — это ценная бумага, удостове­ряющая права названного в ней лица на участие в общем собрании акционе­ров общества с правом решающего голоса, на получение информации о дея­тельности общества, на получение дивидендов, остатка имущества обще­ства при его ликвидации, а также иные права, предусмотренные законода­тельством и уставом общества. В отличие от обыкновенной акции, приви­легированная, как правило, существенно ограничивает возможности ее де­ржателя по участию в голосовании на общем собрании акционеров. Так, владельцы привилегированных акций имеют право решающего голоса лишь при решении вопросов о реорганизации и ликвидации АО и о внесе­нии в устав общества изменений и дополнений, ограничивающих права этих акционеров. Кроме того, закон в ряде случаев предоставляет право ре­шающего голоса владельцам привилегированных кумулятивных и конвер­тируемых акций. Основной же «привилегией» таких акционеров является их право получать дивиденды.

Высшим органом акционерного общества является общее собрание его акционеров. За ним закреплена исключительная компетенция, которую нельзя передать другим органам общества даже по решению общего собрания. К ней относятся: изменение устава общества, включая изменение размера его уставного капитала, избрание наблюдательного совета (совета ди­ректоров), ревизионной комиссии (ревизора) и исполнительных органов обще­ства (если только последний вопрос не отнесен к исключительной компетенции наблюдательного совета), а также утверждение годовых отчетов и балансов общества, распределение его прибылей и убытков и решение вопроса о реорга­низации или ликвидации общества (п. 1 ст. 103 ГК). Исключительная компетен­ция общего собрания может быть расширена, (но не сужена) законом об акцио­нерных обществах или уставом конкретного общества.

В крупных акционерных обществах, насчитывающих более 50 акционеров, должен быть создан наблюдательный совет, являющийся постоянно действую­щим коллективным органом, выражающим интересы акционеров и контролирующим деятельность исполнительных органов общества. В случаях его создания определяется исключительная компетенция этого органа, которая также ни при каких условиях не может быть передана исполнительным органам.

Исполнительный орган общества (дирекция, правление) имеет остаточную компетенцию, то есть решает все вопросы деятельности общества, не отнесенные к компетенции общего собрания или наблюдательного совета.

Производственный кооператив (артель) — это объединение лиц для со­вместного ведения предпринимательской деятельности на началах их лич­ного трудового и иного участия, первоначальное имущество которого скла­дывается из паевых взносов членов объединения.

В производственном кооперативе, как и в хозяйственных товарищест­вах, решающее значение имеет личное участие его членов в деятельности организации. Но нормы о хозяйственных товариществах сконструированы в основном в расчете на то, чтобы обеспечить полным товарищам возмож­ность непосредственного личного участия в предпринимательской деятельности.

В отношении же производственных кооперативов акцент делается на непосредственном трудовом участии, предполагающем включение участника в состав трудового коллектива кооператива. Именно поэтому ст. 7 ФЗ «О производственных кооперативах»1 ограничивает количество членов коо­ператива, не принимающих личного трудового участия в его деятельности, всего 25% от числа членов, участвующих в работе кооператива личным тру­дом. Решение имущественных вопросов и управление в производственном кооперативе также имеют определенную специфику.

В фирменном наименовании вместо слов «производственный кооператив» можно использовать слово «артель», поскольку законодатель считает их синонимами.

Участниками производственного кооператива являются, по общему правилу, граждане. Причем, в отличие от полных товарищей, им абсолютно не нужен статус индивидуального предпринимателя. Наряду с ними участвовать в кооперативе могут и юридические лица, если это допускается уставом кооператива. Число членов кооператива не может быть менее пяти.

Члены производственного кооператива имеют право на участие в управлении его делами (причем одинаковое с любым другим участником из-за наличия у каждого из них только одного голоса); на получение части прибыли; на ликвидационную квоту (остаток имущества, распределяемый между членами кооператива после его ликвидации и удовлетворения претензий кредиторов); на передачу своего пая или его части другим лицам; на свободный выход из кооператива с получением своего пая.

Производственный кооператив является единым и единственным собст­венником своего имущества (п. 2 ст. 48, п. 3 ст. 213 ГК). Деление этого имуще­ства на паи, предусмотренное п. 1 ст. 109 ГК, не приводит к созданию общей долевой собственности, ибо является лишь способом определения размера воз­можных требований члена производственного кооператива к этой коммерче­ской организации в случае выхода из нее или определения ликвидационной квоты. Поэтому пай члена кооператива – это не доля в имуществе кооператива и не его часть, а лишь право требования, которое можно осуществить при нали­чии установленных для этого условий. Утверждая устав, члены кооператива должны сами определить способ деления его имущества на паи участников – по трудовому участию, поровну, в сочетании этих принципов и т.д.

Члены кооператива несут субсидиарную ответственность по всем его обязательствам в порядке и размерах, установленных уставом и законом о производственных кооперативах (д. 2 ст. 107 ГК).

Система кооперативных органов состоит из общего собрания его членов (высший орган), наблюдательного совета (образование которого, в отличие от АО, не обязательно) и исполнительных органов: правления и (или) председа­теля (ст. 110 ГК). Обязательным для кооперативов является принцип комплектования его органов только из числа членов, что чересчур категорично.

Члену кооператива принадлежит безусловное право выхода из его состава. По общему правилу, передача пая другому члену кооператива не тре­бует согласия остальных участников. Переход пая к третьим лицам означает их прием в члены кооператива и поэтому возможен лишь по решению обще­го собрания.

Исключение из членов кооператива возможно в качестве санкции за не­надлежащее исполнение членских обязанностей (п. 2 ст. 111 ГК). Причем, в отличие от хозяйственных товариществ, такое исключение производится по решению общего собрания членов кооператива.

Государственные и муниципальные предприятия. Специфика этих субъектов граж­данского права состоит в том, что их имущество находится соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управле­ния (п. 1 ст. 113 ГК). Поэтому они являются единственным видом коммерче­ских юридических лиц, которые имеют не право собственности на принад­лежащее им имущество, а вторичное вещное право. Таким образом, государствен­ным (муниципальным) предприятием называется юридическое лицо, уч­режденное государством либо органом местного самоуправления в пред­принимательских целях или в целях выпуска особо значимых товаров (произ­водства работ или оказания услуг), имущество которого состоит в госу­дарственной (муниципальной) собственности.

Учредительными документами государственных и муниципальных предприятий является решение собственника, как правило, его представи­теля в лице соответствующего органа Министерства имущественных отно­шений, и устав. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 3 февраля 2000 г. № 104 «Об усилении контроля за деятельностью федеральных государственных унитарных предприятий и управлением находящимися в федеральной собственности акциями откры­тых акционерных обществ»1 утверждение уставов федеральных государст­венных унитарных предприятий осуществляется федеральными органами исполнительной власти, на которые возложены координация и регулирова­ние деятельности в соответствующих отраслях (сферах управления), по со­гласованию с Минимуществом РФ2.

В соответствии с п. 2 ст. 52 ГК в учредительных документах унитарных предприятий должны быть определены предмет и цели деятельности конк­ретного юридического лица. Это обусловлено тем, что правоспособность го­сударственных и муниципальных предприятий, в отличие от других ком­мерческих организаций, является специальной. Поэтому государственные и муниципальные предприятия не могут осуществлять любые виды деятель­ности, они должны заниматься только такими видами хозяйствования, кото­рые определены его уставом3.

Имущество государственного унитарного предприятия находится в фе­деральной собственности, является неделимым и не может быть распределе­но по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. В состав имущества предприятия не может включаться имущество иной формы собственности.

Природа государственных и муниципальных предприятий находит свое выражение в их фирменном наименовании, которое должно содержать ука­зание собственника их имущества. Другие средства индивидуализации госу­дарственных и муниципальных предприятий не отличаются от аналогичных средств иных коммерческих организаций.

В отличие от других предпринимательских юридических лиц, органы управления государственных и муниципальных предприятий, как правило, носят единоличный характер. Возглавляет предприятие руководитель (гене­ральный директор, директор), который назначается на должность и осво­бождается от должности собственником либо уполномоченным собственником органом, и им подотчетен (п. 4 ст. 113 ГК).

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного веде­ния. Поскольку унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, исключает дополнительную ответственность собственника-учредителя по своим долгам, к его имуществу предъявляются повышенные требования. Ведь его уставный капитал, как и соответствующий капитал хозяйственных об­ществ, по сути тоже представляет собой минимальную гарантию удовлетворе­ния имущественных претензий его кредиторов.

Поэтому уставный капитал такой организации, как уже отмечалось, не может быть менее минимума, установленного специальным законом, а в его от­сутствие – действующим законодательством. При этом к моменту государст­венной регистрации унитарного предприятия весь его объявленный уставный фонд должен быть полностью оплачен собственником-учредителем, и никаких рассрочек в этом отношении закон не допускает (пп. 3 и 4 ст. 114 ГК).

При уменьшении чистых активов такого предприятия менее объявленного размера уставного фонда оно должно объявить и зарегистрировать это умень­шение. Такое правило действует только на момент окончания финансового года и реализуется органом, уполномоченным создавать данные предприятия. Со­гласно Гражданскому кодексу (п. 6 ст. 114) об этом уменьшении должны быть поставлены в известность кредиторы унитарного предприятия, получающие при этом право на досрочное исполнение или прекращение соответствующих обязательств. Кроме того, исключается передача учредителю-собственнику причитающейся ему в соответствии с уставом части доходов предприятия.

Если же размер чис­тых активов унитарного предприятия станет меньше установленного законом минимума, предприятие подлежит ликвидации по решению суда (п. 5 ст. 114 ГК). Таким образом, к уставному капиталу унитарного предприятия предъяв­ляются, по существу, те же требования, что и к уставному капиталу хозяйствен­ных обществ.

Унитарное предприятие может создавать другие унитарные предприятия путем выделения, то есть дочерние предприятия (п. 7 ст. 114 ГК). Дочерние предприятия не являются особой разновидностью коммерческих организаций или даже унитарных предприятий. Дочернее предприятие также не является собственником своего имущества, а получает на него ограниченное вещное право хозяйственного ведения. Основная особенность его правового положения заключается в том, что такое предприятие-несобственник имеет учредителем другое предприятие-несобственника.

Передача имущества дочернему предприятию является актом распоряже­ния имуществом собственника, поэтому требует его специального согласия (п. 2 ст. 295 ГК). Следовательно, учредитель дочернего предприятия вправе передать ему имущество, не являющееся объектом его права собственности, только «в установленном порядке». На эти отношения распространяются также общие правила ГК о выделении как способе реорганизации юридических лиц (ст. 57-60).

Учредитель дочернего предприятия, не будучи собственником его имуще­ства, выполняет в отношении этого унитарного предприятия все функции соб­ственника-учредителя. Он утверждает устав дочернего предприятия, определяя содержание его целевой правоспособности и объем передаваемого имущества, а также назначает ему руководителя и вправе контролировать его деятельность, получать часть прибыли от ее результатов и давать разрешение на распоряже­ние недвижимым имуществом дочернего предприятия. Учредитель не отвечает по долгам дочернего предприятия, кроме случаев, когда банкротство дочернего предприятия вызвано исполнением обязательных для него указаний учредителя (п. 8 ст. 114, п. 3 ст. 56 ГК). Дочернее предприятие также не отвечает по обяза­тельствам материнского.

Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управ­ления (федеральное казенное предприятие). Унитарные государственные и муниципальные предприятия с еще более узким, чем право хозяйственного ведения, правом оперативного управления на переданное им собственником-учредителем имущество получили наименование казенных. Необходимость в появлении такой разновидности унитарных пред­приятий обусловлена наличием организаций, действующих хотя и в качестве производственных предприятий-несобственников, но по сути от имени государ­ства в целом и в его интересах.

Поскольку направляющее их деятельность госу­дарство должно соответственно взять на себя и определенную ответственность за них перед другими участниками оборота, такие предприятия не нуждаются в предоставлении им широких прав на находящееся у них имущество, причем не только недвижимое, но и движимое, включая готовую продукцию. Число их сравнительно невели­ко и все без исключения такие организации находятся в федеральной государст­венной собственности.

Установление дополнительной ответственности их учре­дителя-собственника по их долгам является неизбежным следствием наличия у них ограниченного права оперативного управления на закрепленное за ними имущество государства (пп. 4 и 5 ст. 115 ГК), что вызывается также необходи­мостью охраны интересов других участников имущественного оборота.

Имущественный статус казенных предприятий в этом смысле схож с поло­жением госбюджетных учреждений, хотя они, конечно, не финансируются по смете, а имеют самостоятельный баланс и получают известные доходы от ре­зультатов своей деятельности. Поэтому считать их «хозяйственными учрежде­ниями государства» было бы весьма неточным. Однако с учетом субсидиарной ответственности федерального государства по их долгам закон не предъявляет к их уставному капиталу таких же жестких требований, как к уставному капиталу унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения.

Казенное предприятие, согласно прямому указанию п. 1 ст. 115 ГК, может быть создано только на базе федерального имущества по решению Правитель­ства РФ и в случаях, прямо предусмотренных законом о государственных и му­ниципальных унитарных предприятиях. Они реорганизуются и ликвидируются также исключительно по решению федерального Правительства (п. 6
ст. 115 ГК).

Некоммерческими называются организации, не преследующие цели извлечения прибыли в качестве основной цели своей дея­тельности и не распределяющие прибыль между своими участниками (п. 1 ст. 50 ГК).

Установление в законе сразу двух критериев, характеризующих неком­мерческую организацию, безусловно, оправдано. В сегодняшней России большинство некоммерческих организаций, не исключая и финансируемые собственником учреждения, просто вынуждены заниматься предпринима­тельством, чтобы «свести концы с концами». Законодатель должен обеспечить такой правовой режим их деятельности, при котором неизбежное и необхо­димое ведение коммерции не превратится в самоцель. Зарубежный опыт по­казывает, что именно запрет на распределение полученной прибыли между участниками юридического лица является самым действенным способом отсечения некоммерческих организаций от профессионального бизнеса.

Перечень организационно-правовых форм некоммерческих юридических лиц, предусмотренный ст. 116—123 ГК, не является исчерпывающим. Он уже существенно расширился за счет множества специальных норматив­ных актов, регулирующих деятельность отдельных видов организаций.

Объединение лиц на началах членства в целях удовлетворения собственных потребностей в товарах и услугах, первоначальное имущество которого складывается из паевых взносов, называется потребительским кооперативом.

Правовое положение потребительских кооперативов определяется ст. 116 ГК и рядом специальных законов, наиболее важными из которых являются: Закон РФ «О потребительской кооперации в Российской Федерации» от 19 июня 1992 г. (в ред. от 11 июня 1997 г.)1 и ФЗ РФ «О сельскохозяйственной кооперации» от 8 декабря 1995 г. Сравнение этих нормативных актов ставит вопрос о том, как соотносятся понятие «потребительский кооператив», используемое ГК, и термины «потребительское общество» и «союз потребительских обществ», применяемые Законом о потребкооперации.

Наименование потребительского кооператива должно содержать указа­ние на основную цель (точнее, предмет) его деятельности и слова «кооператив», «потребительское общество» или «потребительский союз», например: «Потребительское общество по заготовке кормов «Лида».

Участниками потребительских кооперативов могут быть как граждане, так и юридические лица, причем наличие хотя бы одного гражданина обязательно, в противном случае кооператив превратится в объединение юридических лиц. Основным учредительным документом любого потребительского кооператива является его устав.

Правовое положение потребительского кооператива и в плане организационной структуры, и с точки зрения прав участников, во многом сходно с производственным кооперативом. Высшим органом управления потребительским кооперативом является общее собрание его членов. В промежутках между заседаниями общего собрания его функции выполняет совет (в сельскохозяйственных кооперативах — наблюдательный совет).

Коллегиальный исполнительный орган потребительского кооператива называется правлением. В отличие от производственных кооперативов члены потребительского кооператива не обязаны принимать личное трудовое участие в его деятельности и, по общему правилу, не отвечают по его долгам (единственное исключение предусмотрено п. 4 ст. 116 ГК). В изъятие из общих норм о статусе некоммерческих организаций потре­бительским кооперативам предоставлено право распределять доходы от предпринимательской деятельности между своими членами. Таким образом, потребительский кооператив занимает промежуточное положение между коммерческими и некоммерческими организациями.

Некоммерческое объединение лиц — собственников помещений для совместного управления и эксплуата­ции единого комплекса недвижимого имущества (кондоминиума) называет­ся товариществом собственников жилья.

Товарищество собственников жилья создается не менее чем двумя домовладельцами (собственниками помещений), однако во вновь создаваемых кондоминиумах закон допускает образование товарищества единственным участником (например, заказчиком строительства или застройщиком). С мо­мента государственной регистрации товарищества его участниками автома­тически становятся все домовладельцы кондоминиума, на базе которого со­здано товарищество (включая и тех, кто формально вообще не участвовал в создании этой организации либо голосовал за выбор другой формы управле­ния кондоминиумом). Действительность этой нормы вызывает серьезные сомнения, поскольку она вступает в противоречие с п. 2 ст. 30 Конституции РФ.

Высшим органом управления товариществом является общее собрание его членов. Исполнительных органов у товарищества два: коллегиаль­ный — правление и единоличный — председатель правления. Вопросы раз­граничения компетенции между этими органами решаются в уставе — ос­новном учредительном документе товарищества.

Имущество товарищества образуется в основном за счет вступитель­ных и иных взносов участников, других обязательных платежей, в том чис­ле на содержание аппарата товарищества, а также доходов от собственной хозяйственной деятельности. В отличие от потребительских кооперативов, в товариществах собственников жилья не предусмотрено образование пае­вого фонда. Другой отличительной особенностью является освобождение членов товарищества от субсидиарной ответственности по долгам последнего.

Членство в товариществе жестко обусловлено наличием в собственно­сти (реже в хозяйственном ведении или оперативном управлении) участника помещения в кондоминиуме. Прекращение права собственности на помеще­ние по любым основаниям (отчуждение имущества, смерть гражданина, ликвидация юридического лица и т. п.) автоматически прекращает и членст­во в товариществе.

Реорганизация и ликвидация товариществ производятся по общим для юридических лиц основаниям, которые дополнены п. 2 ст. 45 ФЗ  «О това­риществах собственников жилья»1. Из содержания этой нормы следует, что общее собрание членов товарищества должно принять решение о ликвида­ции юридического лица в случае физического уничтожения комплекса иму­щества кондоминиума. Это вполне естественно, поскольку такое уничтоже­ние означает невозможность достижения основной уставной цели товари­щества.

Статья 46 ФЗ «О товариществах собственников жилья» говорит о воз­можности создания объединений двух и более таких товариществ. Но, не­смотря на то, что управление такими организациями осуществляется на осно­ве упомянутого Закона, по своей правовой природе они являются не товари­ществами, а объединениями (союзами) юридических лиц.

Некоммерческое объединение лиц на ос­нове общности их интересов для реализации общих целей называется обще­ственным объединением.

К их числу ФЗ «Об общественных объединениях» (ст. 8—13) относит2:

— общественные организации (объединения на основе членства);

— общественные движения (массовые объединения, не имеющие членства);

— общественные фонды (не имеющие членства объединения, цель ко­торых заключается в формировании имущества и его использовании на об­щественно-полезные цели);

— общественные учреждения (не имеющие членства организации, цель которых – в оказании конкретного вида услуг в интересах участни­ков);

— органы общественной самодеятельности (не имеющие членства объединения, цель которых заключается в совместном решении различ­ных социальных проблем граждан по месту жительства, работы или уче­бы).

Учредителями общественных объединений выступают граждане (не ме­нее трех человек), а также другие общественные объединения с правами юридических лиц (наряду с гражданами). Закон об общественных объеди­нениях четко, хотя и не всегда разумно, разграничивает участников и чле­нов общественных объединений. Члены объединений оформляют свое уча­стие в них индивидуальными заявлениями и имеют право избирать и быть избранными в их руководящие органы. Участники объединений формаль­но не закрепляют своего участия в их деятельности и как можно заключить из ч. 5 ст. 6 Закона, имеют более узкие права, нежели полные чле­ны. Правовой основой любого общественного объединения является его устав.

Особенностью наименования общественного объединения является не­обходимость включать в него указание на территориальную сферу деятель­ности (общероссийское, межрегиональное, региональное, местное). При этом общероссийские объединения могут использовать в своих названиях слова «Россия», «Российская Федерация» и производные от них без специ­альных разрешений государственных органов (что невозможно для других негосударственных юридических лиц). Средством индивидуализации обще­ственного объединения, в отличие от других юридических лиц, является так­же его символика (флаги, эмблемы, вымпелы и т.п.), подлежащая обязатель­ной государственной регистрации.

Закон об общественных объединениях определяет лишь самые общие положения, касающиеся организационной структуры этих юридических лиц, оставляя ее детальную разработку на усмотрение участников (ст. 15 За­кона). Более подробно структура и компетенция органов управления установлены применительно к общественным объединениям, занимающимся благотворительной деятельностью.

Объединение граждан, имеющее основной целью совместное исповедание и распространение веры и обладающее со­ответствующими этим целям признаками, называется религиозной орга­низацией. В таком понимании религиозная организация является самостоя­тельной организационно-правовой формой юридического лица, имеющей свои разновидности: общины, монастыри, братства, миссии и т. п. Деятель­ность в области религии осуществляют и другие организации, например, ду­ховные образовательные учреждения или объединения религиозных орга­низаций.

Согласно ст. 117 ГК РФ, участниками таких объединений могут быть только физические лица. При этом они не имеют ни вещных, ни обязательственных прав на имущество созданного ими юридичес­кого лица, т.е. граждане при выходе из организации не вправе требо­вать возврата членских взносов, пожертвований и иного переданно­го ей имущества.

Как собственники имущества религиозные орга­низации (объединения) могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для достижения целей, ради которых они созда­ны, и соответствующую этим целям (например, издательскую дея­тельность, деятельность по изготовлению и ремонту спортивного инвентаря и т.п.).

Некоммерческая организация, не имеющая членства, основан­ная для достижения общественно полезных целей путем использования имущества, переданного в ее собственность учредителями, называется фондом.

Образовав фонд и передав ему в собственность определенное имущест­во, учредители утрачивают все имущественные права в отношении него. После этого фонд начинает «жить своей собственной жизнью», руководствуясь лишь теми целями, которые учредители определили ему в уставе, и положе­ниями законодательства. Возможна даже такая ситуация, когда устав фонда не предусматривает возможности его изменения органами фонда. Это может послужить прочной гарантией того, что имущество учредителей будет ис­пользовано должным образом, даже когда они перестанут его контролиро­вать. В этом случае внесение каких-либо изменений в устав фонда допусти­мо лишь по решению суда.

Высшим органом фонда является его попечительский совет, действую­щий на общественных началах (п. 3 ст. 7 ФЗ «О некоммерческих органи­зациях»1).

Для достижения уставных целей фонд, как и другие некоммерческие ор­ганизации, вправе заниматься предпринимательской деятельностью, в том числе путем создания или участия в хозяйственных обществах. Благотвори­тельные фонды, однако, имеют право участвовать в хозяйственных обще­ствах лишь в качестве их единственных членов (п. 4 ст. 12 ФЗ «О благотво­рительной деятельности и благотворительных организациях»[2]).

Отсутствие каких-либо имущественных прав участников в отношении созданных ими фондов приводит к тому, что учредители и фонд не отвечают по обязательствам друг друга.

Имея в виду особую важность имущества для достижения уставных це­лей фонда, закон предусматривает дополнительное основание его ликвида­ции, не свойственное другим юридическим лицам: недостаточность имуще­ства фонда для осуществления его целей при условии, что вероятность его получения нереальна (подл. 1 п. 2 ст. 119 ГК).

Организация, созданная собственником для осуществле­ния функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично, называется учреждением.

Подавляющее большинство учреждений, существующих сегодня в Рос­сии, — это государственные учреждения1. Организационно-правовая фор­ма учреждения оказывается оптимальной для введения в гражданский оборот субъектов, которым требуется ограниченный объем прав, необхо­димый лишь для материально-технического обеспечения их деятельно­сти.

Местные и центральные органы государственного управления, пра­воохранительные органы, обладающие широкими полномочиями в обла­сти административного, финансового, уголовного права, оказываются достаточно скромными субъектами в сфере имущественно-стоимостных отношений. Закон также допускает создание учреждений и любыми другими субъектами. Ограничения этого права могут содержаться в норма­тивных актах, регулирующих правовое положение отдельных видов юри­дических лиц.

Отличительной особенностью учреждения является характер его прав на используемое имущество. Учреждения являются единственным видом некоммерческих организаций, обладающих не правом собственности, а лишь правом оперативного управления имуществом. Этим обусловлена тес­ная имущественная связь учреждения и его учредителя.

Меньший, нежели у других некоммерческих организаций, объем прав на имущество (ст. 296, 298 ГК) компенсируется субсидиарной ответственностью собственника по обязательствам учреждения. Взыскание по долгам уч­реждения может быть обращено лишь на его денежные средства и самостоя­тельно приобретенное им имущество2. Таким образом, имущество, передан­ное учреждению собственником, забронировано от взысканий, что совер­шенно естественно.

Учредительным документом учреждения является только его устав, ут­верждаемый собственником. Наименование учреждения должно включать в себя указание на собственника имущества и характер деятельности учреж­дения, например: «Частный музей А. А. Корнеева».

Некоммерческая организация, учреж­денная Российской Федерацией путем издания специального закона для осу­ществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций, называется государственной корпорацией.

Ст. 7.1. ФЗ «О некоммерческих организациях» говорит лишь о том, что государственная корпорация является некоммерческой организацией, обладающей правом собственности на переданное ей имущество. Государственные корпорации подлежат регистрации в органах юс­тиции на общих основаниях с другими юридическими лицами. При этом по­ложение регистрирующих органов незавидно: в их задачу входит проверка соответствия учредительных документов юридического лица закону. А в случае с государственной корпорацией учредительные документы вообще отсутствуют, на их место заступает сам закон.

Некоммерческая организация, члены которой сохраняют права на ее имущество, созданная для оказания содей­ствия своим членам в ведении общеполезной деятельности, называется не­коммерческим партнерством.

Этот вид юридических лиц неизвестен ГК и впервые введен в оборот ФЗ «О некоммерческих организациях». Можно полагать, что содействие в ведении членами некоммерческого партнерства общеполезной деятельно­сти будет в основном заключаться в выполнении тех или иных хозяйствен­ных функций, не ориентированных на извлечение прибыли. Так же, как и об­щественные организации, некоммерческие партнерства базируются на принципе членства. Но если первые создаются для достижения тех или иных общеполезных целей, то последние играют лишь роль вспомогательного ин­струмента в достижении этих целей.

Кроме того, члены общественных орга­низаций, по общему правилу, не имеют никаких прав в отношении имущест­ва этих организаций. Тогда как в некоммерческом партнерстве объем иму­щественных прав участников  весьма велик. В частности, в случаях выхода, исключения из партнерства или его ликвидации участник вправе требовать выдачи ему части имущества, которое ранее было передано членами в собст­венность некоммерческого партнерства (если иное не предусмотрено его ус­тавом).

Некоммерческое партнерство является собственником переданного ему имущества и не отвечает по обязательствам своих членов, а последние не от­вечают по обязательствам партнерства. Высшим органом его управления яв­ляется общее собрание членов.

Согласно п. 1 ст. 17 ФЗ «О некоммерческих организациях», неком­мерческое партнерство вправе преобразоваться в общественную или ре­лигиозную организацию, фонд или автономную некоммерческую органи­зацию, что говорит об известной близости этих правовых форм.

Типичными представителями этой организационно-правовой формы юридических лиц являются садоводческие, огороднические и дачные не­коммерческие партнерства1 , а также фондовые биржи.

Учрежденная на основе добровольных имущественных взносов некоммерческая организация, имеющая целью предоставление услуг всем заинтересованным лицам, называется автономной некоммерческой организацией.

В отличие от некоммерческих партнерств, эти организации не имеют членства, а их участники не обладают ни­какими правами на имущество, переданное в их собственность.

В области управления автономными некоммерческими организациями ФЗ «О некоммерческих организациях» содержит минимум обязательных предписаний (говоря лишь о колле­гиальном высшем органе управления) и, тем самым, предоставляет учреди­телям максимальную свободу выбора. Очевидно, что любая схема управле­ния, избранная учредителями и не оперирующая понятием членства, будет удовлетворять нормам Закона.

Важно, что учредители автономной некоммерческой орга­низации могут пользоваться ее услугами только на равных условиях с други­ми лицами (п. 4 ст. 10 ФЗ «О некоммерческих организациях»). Эта норма способна несколько умерить «эгоизм» учредителей организации, пусть и це­ной снижения привлекательности для них этой организационно-правовой формы.

Учредительным документом такой организации является ее устав, хотя Закон не запрещает участникам заключить еще и учредительный договор.

Автономная некоммерческая организация вправе преобразоваться в общественную или религиозную ор­ганизацию (объединение) либо в фонд. Однако преобразоваться собственно в некоммерческое партнерство нельзя, что выглядит вполне логичным: не­возможно установить членские отношения в структуре, где круг участников формально не определен и документально не зафиксирован.

Некоммерческая организация, обра­зованная несколькими юридическими лицами для ведения деятельности в их интересах, называется объединением юридических лиц (ассоциацией или союзом). Участниками такого объединения не могут выступать граждане или государство. Из содержания ст. 121 ГК вытекает, что объединяться в ас­социацию или союз могут либо коммерческие, либо некоммерческие орга­низации, но не те и другие вместе. Это положение представляется вполне оп­равданным, поскольку слишком различны их цели деятельности в сфере хо­зяйствования. Если же коммерческие и некоммерческие организации хотят объединиться для достижения целей, которые действительно могут быть об­щими для них (общесоциальные, политические), то им придется избрать ор­ганизационно-правовую форму общественного объединения того или иного вида, некоммерческого партнерства или автономной некоммерческой организации.

Запрет на ведение предпринимательской деятельности (в качестве основной цели), установленный для объединений юридических лиц, предполагает, что необходимая имущественная база будет сформирована объединяющимися участниками. В ГК отсутствуют специальные нормы, посвященные образованию имущества объединений, поскольку в них главную роль играет элемент личного участия (как ни парадоксально это звучит применительно к юридическим лицам). Этот вывод основывается и на том, что вступление в ассоциацию нового участника обусловлено согласием других членов (п. 3 ст. 123 ГК). Кроме того, в случаях, предусмотренных учредительными документами, участник может быть исключен из ассоциации.

Учредительными документами объединений юридических лиц являются устав и учредительный договор, основное содержание которых определено п. 2 ст. 122 ГК и ст. 14 ФЗ «О некоммерческих организациях». Законодатель предоставляет учредителям ассоциаций большую свободу в выборе организационной структуры объединения, регулировании взаимных прав и обязанностей участников.

Наименование объединения юридических лиц должно включать в себя указание на предмет деятельности его членов и слова «ассоциация» или «союз», например, Ассоциация торговых фирм Санкт-Петербурга «Гермес».

Участники не обладают какими-либо имущественными правами в отношении своих объединений, поэтому передача вклада участника другим лицам, равно как и требование выдела доли при выходе из объединения, невоз­можны.

Ответственность участников ассоциации по ее обязательствам является субсидиарной и продолжается даже в случае выхода из нее участника в течение двух лет с момента выхода. По общему правилу, новое лицо, вступающее в ассоциацию, не отвечает по обязательствам ассоциации, возникшим с момента его вступления, однако учредительными документами может быть установлено иное правило.