Конкурсное право Германии

Конкурсное право Германии испытало на себе некоторое влияние итальянского и французского права. Влияние это определялось главным образом торговлей, в первую очередь – с итальянскими купцами. Однако в отличие от Франции, «где инициатива введения конкурсного права принадлежала королевской власти, в Германии города сами вынуждены были вырабатывать начала конкурсного процесса»[15]. Вмешательство королевской власти в конкурсные отношения состояло в издании немногочисленных законов, имеющих уголовную направленность (например, Эдикт Карла V, изданный в 1535 г. предписывал применять к банкротам те же нормы, что и к ворам; Эдикт 1540 г. допускал немедленную смертную казнь должника при обнаружении его банкротства).

В древнейшем праве германских народов существовало личное взыскание – должника отдавали кредитору, первым предъявившему требование, также отсутствовало пропорциональное распределение средств, вырученных от продажи имущества должника, между кредиторами. Средства распределялись в последовательности, определяемой датой предъявления требований, требования удовлетворялись в полном объеме до тех пор, пока хватало имущества должника. Частично такой порядок начал отменяться в XIII в., когда пропорциональность была введена для случаев смерти или бегства должника, во всех иных случаях банкротства, пропорциональное распределение стало допускаться гораздо позже. Господство суда над мероприятиями конкурса состояло в том, что в германском праве распоряжаться имуществом должника после возбуждения конкурсного процесса кредиторы и должники не могли. Все полномочия по владению и распоряжению имуществом должника концентрировались у суда, который реализовывал эти полномочия посредством назначения управляющего, который при необходимости любого распоряжения имуществом обязан был запрашивать согласие суда.

Для германского конкурсного права XVIII в. становится характерной выработка конкретными государствами собственных конкурсных законов. Так, в Пруссии в 1772 г. появился Общий ипотечный и конкурсный устав, в Австрии в 1781 г. – Конкурсный устав, в Баварии еще в 1616 г. был выработан собственный Конкурсный устав, в Саксонии конкурсные законы появились в 1724 и 1766 гг., в Ганновере – в 1850 г., в Гамбурге – в 1735 г., в Любеке – в 1862 г., в Бремене – в 1842 г. В герцогстве Баденском с 1810 г. применялись французские гражданские и торговые законы, затем правила о банкротстве вошли в уставы гражданского судопроизводства 1832, 1851 и 1864 гг. Следует отметить, что указанные законодательные акты по-разному регулировали многие вопросы конкурсного права[16]. Таким образом, «ко времени объединения Германии на пространстве, занимаемом ею, действовали самые разнообразные источники конкурсного права»[17].

Единый для всей Германии Конкурсный устав, достаточно четко дифференцировавший конкурсное право и процесс, был принят в 1876 г., обнародован в 1877 г., вступил в силу с 1 октября 1879 г. и действовал более 100 лет. Этот устав состоял из трех частей, первая из которых называлась «Материальное конкурсное право», вторая – «Формальное конкурсное право», третья часть содержала уголовные нормы. Относительно содержания Устава Г.Ф. Шершеневич делает следующий вывод: «Так как в основание германского конкурсного устава положено прусское законодательство, а последнее заимствовало свои главные начала от французского права, то необходимо признать, что современное германское конкурсное право основывается на французском праве»[18].